Højesteret fastslog ved dom af den 23. september 2026, at retten til fradrag for tab ved afståelse af konvertible obligationer først og fremmest er afhængig af rettidig iagttagelse af formalitetskravene efter selskabsloven. Sat på spidsen går formaliteten over realiteten.
Baggrunden
Ved en ekstraordinær generalforsamling i marts 2012 vedtog et selskab udstedelsen af en konvertibel obligation til selskabets ultimative hovedanpartshaver forbindelse med en kapitalforhøjelse på kr. 10.000.000.
Ved udgangen af 2012 overdrog hovedanpartshaveren sin fordring til sit andet selskab for kr. 1.000, og oplevede dermed et tab på kr. 10.089.492 som følge af pågåede renter siden generalforsamlingen.
Ved en efterfølgende kontrol nægtede Skattestyrelsen fradrag for tabet, hvilket skete under henvisning til, at der efter den ekstraordinære generalforsamling i marts 2012 ikke var foretaget en rettidig indberetning/registrering af generalforsamlingens beslutning til Erhvervsstyrelsen. En sådan beslutning skal registreres hos Erhvervsstyrelsen indenfor 2 uger.
Selve fordringen eller tabet blev ikke bestridt. Sagen angik alene spørgsmålet om, hvorvidt fordringen ved overdragelsen kunne anses som en konvertibel obligation i aktieavancebeskatningslovens forstand. Tab på almindelige fordringer, som en hovedanpartshaver har på sit selskab, kan ikke fradrages skattemæssigt. Det forholder sig imidlertid modsat med konvertible lån. Tab på konvertible lån vil udløse en negativ skat efter bestemmelserne herom i personskatteloven.
Højesterets begrundelse og resultat
Højesteret fandt, at spørgsmålet om, hvorvidt der foreligger en konvertibel obligation, må bero på en konkret vurdering af sagens omstændigheder, men at vurderingen må tage sit udgangspunkt i de formelle registreringskrav efter selskabslovens regler.
I den konkrete sag kunne fordringen ikke anses som en konvertibel obligation. Højesteret nægtede derfor, at hovedanpartshaveren havde fradragsret. At selskabet ved en efterfølgende generalforsamling i 2014 havde foretaget en registrering, ændrede ikke herpå.
Højesteret har dermed fastslået, at den konkrete vurdering af realiteten i adgangen til at konvertere en fordring til ejerandele er sekundær til overholdelsen af tidsfristerne efter selskabsloven.
Dommens betydning for dig
Dommen illustrerer den nære sammenhæng mellem de formelle regler i selskabsretten, og risikoen for at miste retten til skattefradrag som følge af eksempelvis manglende registrering af en generalforsamlingsbeslutning eller vedtægtsændring ved Erhvervsstyrelsen. Derudover belyser dommen, at en efterfølgende indberetning ikke kan afhjælpe tidligere fejl.
Står du eller din virksomhed overfor en kapitalforhøjelse, overdragelse, eller konvertering af en konvertibel obligation, er det afgørende at være bekendt med samspillet mellem selskabs- og skatterettens regler.
Bachmann/Partners Advokatpartnerselskab bistår gerne i forbindelse med både den selskabsretlige behandling af konvertible obligationer, herunder indberetning, samt den efterfølgende skatteretlige behandling.
Kontakt gerne Peter Hansen, pha@bachmann/partners.dk, tlf. + 45 40 32 35 35, eller Ann Rask Vang, ava@bachmann-partners.dk, tlf. + 45 20 94 78 21.
Uanset hvilken situation, du står i, kan vi hjælpe dig med at skabe den mest fordelagtige løsning. Vi har Danmarks bedste
team af advokater og eksperter, så du kan være sikker på at få den bedste rådgivning.
Så udfylde kontakt formularen nedenfor. så kontakter en advokat dig indenfor det område som du skal have hjælp til
